商事思维下股权回购型对赌协议的履行出路OACHSSCD

《九民纪要》出台后,与公司对赌的股权回购型协议的履行纠纷并未因此消弭。经实证研究发现,司法实践多采“未减资即驳回”“以违约责任替代履行”的民事契约法裁判进路,这与商事交易对效率、确定性及公平的追求难以契合。秉持商事思维,应当在尊重投融资方意思自治,尊重对赌交易内在公平性的基础上,以组织法而非契约法的视角,重新审视股权回购型对赌协议的履行规则。股权回购型对赌协议履行的关键在于债权人保护问题,现行规范将对赌回购与减资程序绑定,给对赌协议的履行带来了一定障碍。在判断股权回购型对赌协议能否履行时,应在综合考量目标公司清偿能力的基础上,对无需减资的股权回购路径和需经减资的股权回购路径作出区分。前者可通过拓宽可分配利润、股权转让所得、资本公积金、盈余公积金等回购财源,寻求回购可能;后者则应实质考量减资对债权实现的影响,将债权人介入后置并由其证明减资将影响债权实现,最大程度保障股权回购型对赌协议的履行,以畅通资本有序退出渠道,满足中小企业融资现实需求,持续优化法治化营商环境。